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 2020年6月17日，新城控股原董事長王振華涉嫌猥褻兒童案一審宣判，被告人王振華、周燕芬分別以猥褻兒童罪被判處有期徒刑5年和4年。判決作出后，立即引發(fā)了社會廣泛關(guān)注。社會輿論普遍認(rèn)為，該判決太輕，不足以達(dá)到懲罰犯罪人的目的；而被告方律師在判決作出后則認(rèn)為，王振華應(yīng)判無罪，并且已經(jīng)提起上訴。這個(gè)案件不僅引發(fā)了社會對本案刑期輕重、猥褻兒童犯罪問題的關(guān)注，還引發(fā)了對律師行業(yè)職業(yè)倫理的爭論。

對本案的討論已經(jīng)很多，我更想與大家討論一下猥褻兒童案件背后的共性難題。王振華5年有期徒刑是輕了還是重了？當(dāng)前國內(nèi)在猥褻兒童案件辦理中存在怎樣的問題？未來這些問題應(yīng)該如何解決？

強(qiáng)奸罪范圍過窄導(dǎo)致很多惡性犯罪不能受到嚴(yán)厲打擊

我國刑法第二百三十六條規(guī)定，以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強(qiáng)奸論，從重處罰。根據(jù)立法，司法實(shí)踐中的共識是：強(qiáng)奸罪的主體只能是年滿十四周歲的男性，強(qiáng)奸罪的對象只能是女性；強(qiáng)奸罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)采取的是“插入說”，強(qiáng)奸幼女采取的是“接觸說”。也就是說，我國在刑法中規(guī)定只有性器官的“插入”或與幼女的“接觸”才能構(gòu)成強(qiáng)奸罪，性器官插入對方肛門或口中都只能認(rèn)定為猥褻。這一點(diǎn)與域外立法中“強(qiáng)奸罪”存在比較大的差異。如英國的《性犯罪法案2003》規(guī)定，如果行為人違背他人意志故意將陰莖插入他人的陰道、肛門或口中，都可以構(gòu)成強(qiáng)奸罪。有些國家已經(jīng)修改了強(qiáng)奸的法律定義，將“以性器官以外的其他身體部位或器物插入他人性器官或肛門的行為”定義為性交，按強(qiáng)奸罪處罰。我國臺灣地區(qū)在1999年修改法律，明確將“插入式猥褻”定義為強(qiáng)奸犯罪進(jìn)行處罰。

猥褻罪相對刑罰低不足以懲罰惡性罪犯

對于猥褻罪，我國刑法第二百三十七條規(guī)定，以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制猥褻他人或者侮辱婦女的，處五年以下有期徒刑或者拘役。聚眾或者在公共場所當(dāng)眾犯前款罪的，或者有其他惡劣情節(jié)的，處五年以上有期徒刑。猥褻兒童的，依照前兩款的規(guī)定從重處罰。從刑法的規(guī)定可以看出，猥褻罪分為兩個(gè)處罰等級，分別是五年以下有期徒刑或者拘役，五年以上十五年以下有期徒刑。相比強(qiáng)奸罪及其他嚴(yán)重危害人身權(quán)益的犯罪，猥褻罪不適用死刑和無期徒刑。即使猥褻行為具有聚眾、發(fā)生在公共場合或有其他惡劣情節(jié)的，最高也只有15年有期徒刑。

插入式猥褻案件頻發(fā)給被害人造成嚴(yán)重傷害

在我們關(guān)注的有些猥褻兒童案件中，有些惡性猥褻行為手段極其殘忍，甚至比強(qiáng)奸行為更為惡劣：有些用手指等性器官以外的身體部位插入被害人身體，有些是使用工具、物體等侵害被害人身體，有些是故意傷害、毀壞被害人身體，導(dǎo)致被害人性器官或者身體其他部位受到傷害。這種傷害比強(qiáng)奸犯罪更為歹毒、惡劣，傷害后果也更為嚴(yán)重。正如媒體報(bào)道王振華案中被害人代理律師計(jì)時(shí)俊介紹，“這個(gè)女孩精神上完全被毀掉了。女孩現(xiàn)在拒絕接受心理治療，檢察官已經(jīng)讓心理醫(yī)生去看過她幾次了，她看到心理醫(yī)生就歇斯底里。甚至，在女孩面前說到‘上海’二字，她就大哭。”

司法實(shí)踐中對猥褻兒童罪普遍量刑輕

我們分析了近幾年發(fā)生的22起猥褻兒童的案件，被害兒童都是14歲以下，都是犯罪分子用手指插入或摳摸女童陰道，最后都導(dǎo)致陰道撕裂、陰道出血、輕傷二級的嚴(yán)重后果，但判決結(jié)果普遍較輕。其中2年及以下就有9件，2-3年6件，3-4年5件，5年以上只有2件。對比這些案件，判決王振華5年有期徒刑不是輕了、而是重了。但我想強(qiáng)調(diào)的是，不是王振華判刑重了，而是以往的很多類似案件判決都過輕了。司法機(jī)關(guān)對猥褻兒童類犯罪的嚴(yán)重后果還缺乏足夠的認(rèn)識，以至于很多嚴(yán)重的猥褻案件，都判決刑罰過輕，這是我們必須要警醒的。

為了有效懲治針對未成年人的猥褻類犯罪，從而震懾犯罪分子，預(yù)防和減少類似犯罪，有以下幾點(diǎn)建議：

1、盡快出臺司法解釋明確“情節(jié)惡劣”的適用情況。當(dāng)前在司法實(shí)踐中，司法機(jī)關(guān)對聚眾或者在公共場所當(dāng)眾猥褻兒童的，一般會判處5年以上有期徒刑，但對“有其他惡劣情節(jié)的”適用過于謹(jǐn)慎，這直接導(dǎo)致了嚴(yán)重猥褻兒童案件判處刑罰過輕。最高人民法院、最高人民檢察院可以盡快出臺司法解釋，明確“惡劣情節(jié)”的適用范圍，以對那些不僅給被害女童心理造成傷害、而且對其身體直接造成傷害的猥褻犯罪嚴(yán)厲打擊。這是解決當(dāng)前問題的最快措施。

2、對猥褻兒童罪增加無期徒刑、死刑。我國猥褻兒童罪刑罰偏低，沒有無期徒刑和死刑，刑罰的震懾功能不能有效地發(fā)揮。考慮到有些手段極其殘忍的猥褻行為，傷害后果遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于強(qiáng)奸犯罪。所以建議修改刑法，明確規(guī)定手段極其殘忍或者情節(jié)極其惡劣的猥褻兒童犯罪，最高可以判處死刑。

 3、研究是否擴(kuò)大強(qiáng)奸罪的適用范圍？強(qiáng)奸罪的犯罪主體是否可以為女性？男性能否成為犯罪侵害的對象？性器官插入肛門、口中是否可以認(rèn)定為強(qiáng)奸？使用物體或者其他工具插入他人性器官或肛門是否可以認(rèn)定為強(qiáng)奸？這些問題應(yīng)該盡快研究。

4、研究增加化學(xué)閹割的刑罰種類。化學(xué)閹割作為一種對預(yù)防性犯罪再犯行之有效的手段被世界上許多國家和地區(qū)使用?；瘜W(xué)閹割起源于美國，現(xiàn)在被許多國家采用。2009年9月，波蘭通過對強(qiáng)奸近親或者15歲以下的未成年人強(qiáng)制適用化學(xué)閹割的法案。2010年6月波蘭一項(xiàng)有關(guān)對犯有強(qiáng)奸罪及戀童罪的男性強(qiáng)制施行化學(xué)閹割的法律正式生效；2011年7月韓國開始實(shí)施針對性侵未成年人的“化學(xué)閹割法案”。針對我國性侵害未成年人案件頻發(fā)的問題，采用化學(xué)閹割方式有助于降低施害人的再犯率，保護(hù)兒童免受其侵害。

隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，猥褻兒童的犯罪更易發(fā)生、更難發(fā)現(xiàn)，更多孩子容易受到傷害。所以從國家角度而言，要加大對這個(gè)問題的重視，要加大對類似犯罪的打擊力度，以有效震懾犯罪分子，預(yù)防類似犯罪發(fā)生，從而更好地保障所有兒童健康成長。

文章來源于兒童權(quán)利在線 ，作者佟麗華 系北京市青少年法律援助與研究中心主任